1.目前實務界和學界對于虛擬數字人屬于何種知識產權的客體依然存在爭議，至少從保護路徑而言，虛擬數字人作為商標權的客體、專利權的客體、著作權的客體予以保護均有可操作性。

2.就商標權保護路徑而言，根據《商標法》的規定，任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的標志，包括文字、圖形、字母、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特征，便于識別的，均可作為商標注冊，虛擬數字人作為商標權的客體在法律上并無障礙。

(資料圖片)

2.就專利權保護路徑而言，虛擬數字人符合“外觀設計”的定義，可以作為“外觀設計”予以保護，所謂“外觀設計”，即工業品外觀設計的簡稱，“外觀設計”、實用新型、發明三者共同構成了專利權的三大客體。

3.就著作權保護路徑而言，虛擬數字人可能構成著作權客體中的“美術作品”，虛擬數字人的運營方可以通過著作權申請對虛擬數字人加以保護。

4.由于目前虛擬數字人的知識產權保護路徑頗多，在核實虛擬數字人的知識產權權屬問題時不能僅著眼于著作權審查，而應當至少從著作權、專利權、商標權三大路徑審查虛擬數字人的知識產權歸屬問題，以避免可能的侵權糾紛。

一、問題的提出

近年來虛擬數字人正朝著智能化、便捷化、精細化、產業化方向發展。虛擬數字人行業所承載的商業利益日益增加，各大電商平臺均出現了虛擬數字人主播“直播帶貨”的情形，相關知識產權保護問題亦浮出水面。一方面，電商平臺在使用虛擬數字人主播時，應當做好前期虛擬數字人的知識產權審查工作，以免出現虛擬數字人出現知識產權侵權的問題，另一方面，電商平臺如何進行虛擬數字人的知識產權審查？是將其作為商標權的客體進行審查，還是著作權的客體進行審查？亦或是作為專利權的客體進行審查？可以預見的情況是，當電商平臺僅對上線的虛擬數字人進行著作權審查并且通過時，卻受到了該虛擬數字人涉嫌侵犯外觀設計的訴訟，在這一情形下，就必須要考量虛擬數字人究竟構成何種客體加以保護？颯姐團隊認為，在當前階段，虛擬數字人作為商標權的客體、著作權的客體、專利權的客體加以保護均不存在法律上的障礙。也正因如此，作為權宜之計，電商平臺至少在現階段應當對上線的虛擬數字人主播進行全面的知識產權審查，以避免后續出現知識產權侵權糾紛。

二、虛擬數字人——作為商標權的客體

我國《商標法》規定，文字、圖形、字母、三維標志、顏色組合和聲音，以及上述要素的組合，只要具備商品上的區分性，就可以作為商標申請注冊。虛擬數字人作為商標權的客體予以保護本身沒有法律上的障礙。在實務中，虛擬數字人的運營方多數著眼于將虛擬數字人的名稱作為注冊商標予以保護。甚至即使虛擬數字人的名稱并未進行商標注冊的前提下，知識產權局依然認定具有一定知名度和影響力的虛擬數字人的名稱值得法律保護（詳見國家知識產權局2019年度十大商標異議典型案例“洛天依”商標異議案）。

當然，虛擬數字人的運營者除了就虛擬數字人的名稱進行商標注冊這一種保護路徑外，完全可以采取更為全面的商標保護策略，即針對虛擬數字人的視覺形象、聲音及其組合等均進行商標注冊，從商標權的進路對自身的虛擬數字人進行知識產權保護。

三、虛擬數字人——作為專利權的客體

我國《專利法》規定的專利權有三大客體，即發明、實用新型與“外觀設計”，所謂“外觀設計”，即工業品外觀設計的簡稱，《專利法》第二條第四款規定，專利法所稱的外觀設計，是指對產品的整體或局部的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的負有美觀并適用于工業應用的新設計。這其中所謂“適用于工業應用”，從國家知識產權局《專利審查指南》第一部分第三章給出的定義來看，應當認定為“能夠應用于產業上并形成批量生產”可見在目前的行政審查規則之下，“外觀設計”的對象似乎限制于有形實體產品。但實際上從目前的專利數據庫新興來看，仍然有一些虛擬物獲得了“外觀設計”的保護，如外觀設計專利CN 30726098S及外觀設計專利CN 30741518S，可見國家知識產權局對于虛擬物這種新興客體，并不抵觸其可以通過“外觀設計”這一路徑予以保護。換言之就實務而言，虛擬數字人作為“外觀設計”予以保護并無問題。

四、虛擬數字人——作為著作權的客體

對虛擬數字人從著作權的角度進行保護是較為通常且傳統的知識產權保護路徑。實務上通常將虛擬數字人作為《著作權法》意義上的“美術作品”予以保護。例如在（2020）粵0192民初46388號民事判決書中，法院認為“yoyo鹿鳴”外觀形象的作品“以線條、色彩及其組合呈現出富有美感的形象和藝術效果，體現了個性化的表達，作品具有獨創性，同時體現了一定的藝術美感，屬于我國《著作權法》意義上的美術作品。至此將虛擬數字人作為“美術作品”進行知識產權保護已經沒有障礙。

五、寫在最后

上述保護路徑并非窮舉，實際上虛擬數字人相關的運行代碼等還可能作為計算機軟件從而受到《著作權法》的保護，相關算法還可以以商業秘密的形式保護。在當前的技術背景下，虛擬數字人所生成的內容可能也會被納入到《著作權法》的保護范圍之中。

以上種種保護路徑自然可以給予虛擬數字人更為周延的知識產權保護，但也容易使得引入虛擬數字人的平臺承擔更多的審查風險。如前文提及的電商平臺對其上線的虛擬數字人，應當至少進行著作權、商標權、專利權審查，以避免上線的虛擬數字人構成侵權。

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